LLC en EE. UU. manejada desde Colombia: ¿puede la DIAN tratarla como sociedad colombiana?
Entienda el riesgo de la sede efectiva de administración y cómo documentar su caso con abogados y contadores ex-DIAN a su lado.

Según el parágrafo 1 del artículo 12-1, modificado por el artículo 56 de la Ley 2277 de 2022, es el lugar donde materialmente se toman las decisiones comerciales y de gestión necesarias para llevar a cabo las actividades de la sociedad o entidad en el día a día. Para determinarla deben tenerse en cuenta todos los hechos y circunstancias pertinentes, en especial los lugares donde los administradores usualmente ejercen sus responsabilidades y donde se llevan a cabo las actividades diarias. El parágrafo 4 aclara que «sede efectiva de administración» y «sede de dirección efectiva» tienen el mismo significado salvo disposición en contrario.

Que se le aplicaría el régimen de las sociedades nacionales. En lo esencial, las sociedades y entidades nacionales tributan sobre sus rentas y ganancias ocasionales tanto de fuente nacional como extranjera, mientras que las extranjeras tributan solo sobre las de fuente nacional (art. 12 E.T.). En la práctica eso se traduce en inscribirla en el RUT (art. 555-2), llevar contabilidad y declarar renta en Colombia, así como cumplir las retenciones y obligaciones formales que correspondan a una sociedad colombiana, con las sanciones que se derivan de no hacerlo. El alcance exacto depende de cada caso y se cuantifica con el contador.

Con hechos y documentos. Los criterios de la ley son dónde se toman las decisiones del día a día y dónde los administradores ejercen usualmente sus responsabilidades. Sirven como prueba: actas y decisiones de los miembros o administradores y el lugar donde se aprueban, contratos y quién los firma y negocia, titulares y firmas de las cuentas bancarias, dónde se lleva la contabilidad, dónde viven y trabajan los administradores, empleados y contratistas, desde dónde se atienden clientes y proveedores y las comunicaciones que muestran quién decide. Reunir la junta en Colombia o tener socios residentes no basta por sí solo para ser nacional (par. 2). Y si la discusión surge en una fiscalización, la decisión la toma el Comité de Fiscalización de la DIAN (par. 3).

El parágrafo 5 dispone que no se entiende que existe sede efectiva de administración en Colombia para entidades del exterior que hayan emitido bonos o acciones en la Bolsa de Valores de Colombia o en una bolsa de reconocida idoneidad internacional, de acuerdo con la resolución que expida la DIAN. El parágrafo 6 dispone que tampoco existe cuando los ingresos de fuente de la jurisdicción donde está constituida la entidad del exterior son iguales o superiores al 80% de sus ingresos totales, sin contar las rentas pasivas en los términos que el parágrafo precisa. Si usted se apoya en una de estas reglas, conviene documentarla con cifras contables y revisar con un abogado cómo se aplica a su LLC.

No. La residencia fiscal de la persona natural se rige por el artículo 10 del Estatuto Tributario (entre otros criterios, permanencia en el país por más de 183 días calendario en un período de 365 días consecutivos). La sede efectiva de administración evalúa a la sociedad o entidad (art. 12-1). Una persona puede ser residente fiscal en Colombia y no por eso su LLC es nacional, y viceversa. Pero si el residente administra personalmente la LLC desde Colombia, esos hechos son los que se examinan para la sede efectiva. Por eso ambas preguntas se analizan por separado y en conjunto. Para el tema de la persona natural, véase residencia fiscal.

No. El régimen ECE (arts. 882 a 893 E.T.) aplica a entidades controladas por residentes colombianos que no tienen residencia fiscal en Colombia (art. 882, num. 2): sus rentas pasivas pueden entenderse realizadas por el residente aunque no se distribuyan. Si la LLC es tratada como sociedad nacional por sede efectiva, la discusión es otra: la entidad misma tributa como nacional. Los efectos son distintos y las dos preguntas pueden convivir. Para el régimen ECE, véase régimen ECE.

Importa para el lado estadounidense, no define por sí sola el tratamiento colombiano. Según el IRS, una LLC doméstica con al menos dos miembros se clasifica por defecto como partnership; una con un solo miembro se trata por defecto como parte de la declaración de su dueño (disregarded entity), y la LLC puede elegir otra clasificación con el Formulario 8832. Esa clasificación del derecho estadounidense no sustituye el análisis colombiano del artículo 12-1, que mira dónde se administra la entidad. El efecto combinado de ambas clasificaciones debe revisarse en conjunto.

Es un riesgo práctico. Si Colombia trata la LLC como nacional y a la vez hay impuesto en EE. UU. sobre las mismas rentas, el artículo 254 del Estatuto Tributario permite a las sociedades nacionales descontar el impuesto pagado en el exterior sobre rentas de fuente extranjera, hasta el monto del impuesto colombiano por esas mismas rentas. Cómo encaja ese descuento cuando el impuesto estadounidense recae sobre el dueño y no sobre la LLC (por ejemplo, en una LLC transparente) exige un análisis específico. Ligal lo estudia con el contador antes de tomar una posición.

Depende de los hechos, de los años en discusión y de si la DIAN ya actuó. Lo primero es el diagnóstico: determinar si hay sede efectiva en Colombia, ECE, o ninguna de las dos, y cuantificar. Después se decide si corresponde declarar, corregir, o sostener una posición con prueba, y qué sanciones podrían derivarse de cada escenario. Hacerlo antes de que llegue un requerimiento suele dar más opciones. Ligal lo resuelve de punta a punta, incluido, si fuera necesario, el frente penal tributario.

Fije la fecha de notificación y cuente el término de respuesta, porque corre desde ese día. Reúna la prueba de dónde se toman las decisiones y la contabilidad de la LLC, y no responda sin revisar cómo se articula con su residencia fiscal y con el régimen ECE. Si el tema escala a fiscalización, la sede efectiva la decide el Comité de Fiscalización (art. 12-1, par. 3). Si la DIAN profiere una liquidación o una sanción, proceden los recursos y, en su caso, la jurisdicción contencioso-administrativa.

Ligal es una firma especializada en derecho tributario, aduanero y penal tributario. Bajo la dirección de Juan Santiago Rodríguez Prieto, abogado tributarista ex-DIAN, junto a Jeysson Pulido, contador, y LIGAL Auditores (contadores públicos), combinamos la lectura jurídica del artículo 12-1 con el análisis contable de la LLC y lo representamos ante la DIAN, y resolvemos de punta a punta los aspectos de EE. UU. que afectan su caso. Nuestro trabajo está respaldado por 5,0 / 5 en Google con 36 reseñas: https://share.google/VVzMvULrOj8Mj52Au. El equipo atiende casos reales de LLC, fiscalización y litigio. Ningún resultado está garantizado.