Trust en EE. UU. siendo residente fiscal en Colombia:
no es un vehículo invisible para la DIAN; antes de firmarlo o de recibir una distribución, hay que saber cómo tributa, qué se declara y qué riesgo penal existe.

En la fiducia mercantil (Código de Comercio, arts. 1226 y ss.) el fiduciario debe ser un establecimiento de crédito o una sociedad fiduciaria especialmente autorizada; los bienes forman un patrimonio autónomo separado (art. 1233) que no hace parte de la garantía general de los acreedores del fiduciario (art. 1227); están prohibidos los negocios secretos, los de beneficio sucesivo a diversas personas y los de duración superior a veinte años, con excepciones (art. 1230); y los bienes no pueden ser perseguidos por los acreedores del fiduciante salvo los anteriores a la constitución (art. 1238). Un trust extranjero se rige por la ley que lo regule y puede tener trustees no regulados como fiduciarias, protectores y estructuras de beneficiarios que la fiducia colombiana no admite. Por eso se parecen, pero no son lo mismo.

Es el régimen de entidades controladas del exterior (arts. 882 a 893 del Estatuto Tributario, adicionados por la Ley 1819 de 2016). El parágrafo 1 del artículo 882 menciona expresamente a los trusts, los patrimonios autónomos, otros negocios fiduciarios y las fundaciones de interés privado, con o sin personería jurídica y transparentes o no. Para que haya ECE se requieren todos los requisitos: que la controlen uno o más residentes fiscales colombianos y que no tenga residencia fiscal en Colombia. Los obligados son los residentes con una participación directa o indirecta del 10% o más en el capital o en los resultados (art. 883); sus rentas pasivas (art. 884) se atribuyen en el año en que la entidad las obtiene (art. 886). Si un trust concreto cumple los requisitos requiere revisar su tipo, sus cláusulas y quién tiene control y derechos.

No hay una respuesta única. En el Oficio 3287 de 2018, la DIAN analizó un trust irrevocable del exterior con trustee en EE. UU., distribuciones discrecionales y beneficiarios sin control, y dijo que el deber sobre los activos aportados recae en el residente que obtiene su aprovechamiento económico (posesión, art. 263 E.T.), que debe determinarse caso por caso entre el constituyente, el aportante y el beneficiario. Aclaró que el beneficiario residente que reciba una distribución, ingreso o beneficio debe declararlo en su renta, tenga o no la posesión. Si usted solo tiene una expectativa y no ha recibido nada, hay que examinar el documento para saber si es poseedor o no, y revisar doctrina posterior a 2018.

Depende del impuesto y del caso. En el impuesto al patrimonio, el parágrafo 3 del artículo 295-3 del Estatuto Tributario asimila las participaciones en trusts del exterior a derechos fiduciarios (arts. 271-1 y 288) y establece que, si los beneficiarios están condicionados o no tienen control o disposición de los activos, el declarante es el fundador, constituyente u originario, sin importar si el trust es revocable o discrecional; si el fundador fallece, declara la sucesión ilíquida hasta que los beneficiarios reciban los activos; y si el fundador no puede determinarse o la sucesión ya se liquidó, declaran los beneficiarios directos o indirectos. El mismo artículo aclara que esa regla solo tiene efectos en el impuesto al patrimonio. Para la renta y para la declaración de activos en el exterior, la pregunta clave es quién tiene la posesión económica de los activos.

El artículo 607 del Estatuto Tributario exige la declaración anual de activos en el exterior a los contribuyentes del impuesto sobre la renta que posean activos en el exterior, y solo cuando su valor patrimonial a 1 de enero supera 2.000 UVT. Quién debe incluir los activos de un trust (el fundador, el beneficiario o ambos) depende de quién tenga su posesión económica y de los términos del trust; no es una respuesta automática. La declaración es informativa, pero presentarla tarde o con errores tiene consecuencias en el Estatuto Tributario, y omitir activos puede escalar. Conviene revisarlo antes de la fecha de presentación que fije el decreto vigente para cada año.

El artículo 631-5 del Estatuto Tributario, modificado por la Ley 2155 de 2021, define al beneficiario final y, para estructuras sin personería jurídica como las fiducias, incluye a las personas naturales que sean fiduciante, fideicomitente o constituyente, fiduciario, miembros del comité fiduciario o financiero, fideicomisarios, beneficiarios o beneficiarios condicionados, y a cualquier otra persona natural que ejerza el control efectivo o final. El artículo 631-6 crea el Registro Único de Beneficiarios Finales (RUB) dentro del RUT y remite a la sanción del artículo 658-3 por no suministrar, entregar de forma incorrecta o no actualizar la información. Quiénes reportan, cuándo y cómo lo regula la DIAN por resolución; si en su caso hay obligación de reportar debe confirmarse con la resolución vigente.

Puede serlo en casos graves. El artículo 434A del Código Penal (modificado por el artículo 69 de la Ley 2277 de 2022) sanciona con prisión de 48 a 108 meses a quien omita activos, declare un menor valor de los activos o declare pasivos inexistentes con el propósito de defraudación o evasión en las declaraciones tributarias, por un monto igual o superior a 1.000 salarios mínimos mensuales legales vigentes definido por liquidación oficial de la autoridad tributaria. No toda omisión es delito: exige ese propósito, esa cuantía y esa determinación oficial. Aun así, lo más prudente es prevenir: declarar bien o regularizar a tiempo. Ligal también lleva la defensa penal tributaria de punta a punta si el riesgo ya existe.

Puede tener sentido cuando hay una finalidad real y lícita (ordenar un patrimonio con bienes en varios países, administrar bienes para menores o incapaces, planear la transmisión) y se hace con transparencia fiscal. No tiene sentido, o es riesgoso, cuando se busca ocultar bienes a la DIAN, sacarlos de deudas que ya existen o eludir las reglas de legítimas y sucesión, o cuando el costo y el riesgo de reporte superan el beneficio. Los actos hechos para perjudicar a los acreedores pueden atacarse, y las reglas colombianas de sucesión siguen siendo relevantes para un residente en Colombia. Conviene compararlo con un holding familiar o una fiducia mercantil en Colombia y con la planeación sucesoral.

La holding familiar (normalmente una SAS regida por la Ley 1258 de 2008) reúne el patrimonio bajo un solo gobierno societario, y el aporte a una sociedad nacional puede recibir el tratamiento del artículo 319 del Estatuto Tributario si se cumplen sus condiciones. La fiducia mercantil, según el artículo 102 del mismo Estatuto, conserva el costo fiscal de los bienes aportados y opera con transparencia: los beneficiarios incluyen en su declaración los ingresos, costos y gastos del patrimonio autónomo. Ninguna de las dos protege frente a deudas que ya existen. Explicamos ambas en holding familiar y fiducia, y la transmisión con bienes afuera en sucesión de bienes en el exterior.

Primero se mide: tipo de trust, bienes, años, rentas y distribuciones, y quién tenía la posesión. Con eso se evalúa qué debió declararse y qué mecanismos de corrección y regularización prevé la normativa tributaria vigente, y si hay riesgo penal que atender. Actuar antes de una fiscalización suele ser mejor que esperar el requerimiento de la DIAN. Ligal evalúa el caso, cuantifica el riesgo y define la ruta sin prometer resultados.

Ligal es una firma especializada en derecho tributario y planeación patrimonial internacional. Bajo la dirección de Juan Santiago Rodríguez Prieto, abogado tributarista ex-DIAN, junto a Jeysson Pulido, contador, y LIGAL Auditores (contadores públicos), combinamos el análisis jurídico con la conciliación contable y ordenamos el tema de punta a punta desde Colombia: la lectura del trust, el efecto tributario, la declaración de activos en el exterior y el beneficiario final. Nuestro trabajo está respaldado por 5,0 / 5 en Google con 36 reseñas: https://share.google/VVzMvULrOj8Mj52Au. El equipo atiende casos reales de fiscalización, cobro coactivo y litigio tributario. Ningún resultado está garantizado.